Ministerstvo financí reaguje na aktualizaci Modelové smlouvy OECD

Vznik stálé provozovny z titulu práce z domova

O aktualizaci Komentáře k Modelové smlouvě ve vztahu ke vzniku stálé provozovny jsme psali podrobněji zde.

Komentář OECD k článku 5 (Stálá provozovna) Modelové smlouvy zmiňuje, že stálá provozovna z důvodu práce z domova zaměstnavateli v zahraničí obvykle nevznikne, pokud:

• zaměstnanec pracuje z domova v zahraničí méně jak 50 procent pracovní doby během 12měsíčního období,
• zaměstnanec sice pracuje z domova více jak 50 procent pracovní doby během 12měsíčního období, nicméně činnost zaměstnance nemá „obchodní povahu“.

Již v rámci novelizace Komentáře uplatnila Česká republika ke zmíněným kritériím tzv. výhradu, kterou Ministerstvo financí dále rozvádí a odůvodňuje ve Sdělení z února 2026.

Dle Ministerstva financí navržená kritéria nemají oporu v samotném článku 5 Modelové smlouvy. Ministerstvo zároveň nesouhlasí s tím, aby pouhá kategorie prostor měla určující vliv na vznik stálé provozovny. Uvádí například situaci, kdy by práce z kanceláře v zahraničí obecně vedla ke vzniku stálé provozovny i při podílu menším než 50 procent pracovní doby (v souladu se zněním článku 5 Modelové smlouvy), zatímco výkon totožné práce z domova by ke vzniku stálé provozovny nevedl, pokud by byl aplikován přístup uvedený v Komentáři.

Ministerstvo financí jako hlavní výhradu uvádí právní nezávaznost Komentáře, jehož obsah nemusí odpovídat samotnému znění Smlouvy o zamezení dvojího zdanění. Komentář proto podle MF nepřináší dostatečnou právní jistotu při posuzování vzniku a existence stálé provozovny.
 

Další změny vyplývající z aktualizace OECD vzorové smlouvy

Aktualizovaný Komentář k článku 9 (Sdružené podniky) OECD Modelové smlouvy upravuje otázku kvalifikace finančních transakcí mezi sdruženými podniky, zejména zda údajná půjčka má být pro daňové účely respektována jako dluh, nebo překvalifikována např. na příspěvek do vlastního kapitálu. Sdělení zdůrazňuje, že toto posouzení musí vždy předcházet samotnému stanovení převodní ceny. Teprve po určení povahy transakce lze aplikovat princip tržního odstupu podle příslušných kapitol OECD Transfer Pricing Guidelines. Sdělení zároveň upozorňuje na souvislost článku 9 s domácími pravidly omezujícími daňovou uznatelnost úroků. 

Aktualizovaný Komentář v této souvislosti zdůrazňuje, že zisky podniků je nejprve třeba stanovit na základě principu tržního odstupu a následně tyto zisky upravovat podle vnitrostátních pravidel, například na základě pravidel omezujících daňovou uznatelnost úroků.

V případě článku 25 (Řešení případů dohodou) došlo k jediné úpravě vlastní modelové smlouvy, a to vložením nového odstavce v souvislosti s implementací tzv. Amount B v rámci Pilíře 1 projektu OECD/G20. Nově doplněný odstavec 6 článku 25 řeší vztah smluv o zamezení dvojího zdanění a Obecné dohody o obchodu se službami (GATS). Případný spor mezi smluvními státy má být řešen primárně postupem vzájemné dohody podle článku 25 smlouvy o zamezení dvojího zdanění, a až pokud v rámci tohoto postupu nedojde k dohodě, podle GATS. 

Komentář k článku 26 (Výměna informací) byl rovněž významně doplněn. Sdělení mimo jiné upozorňuje, že informace obdržené příslušným úřadem v rámci mezinárodní výměny mohou sloužit i pro účely daňových záležitostí týkajících se jiné osoby, než vůči níž byla výměna informací původně realizována, pokud je takové využití v souladu s příslušnými právními předpisy. 

V průběhu roku 2026 lze očekávat vydání aktualizovaného úplného znění modelové smlouvy a komentáře.